江苏苏威尔软件工程有限公司与吴某等侵害商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
南京市中级人民法院（2004）宁民三初字第254号、江苏省高级人民法院（2005）苏民三终字第063号判决书。
二、案件要旨
《劳动法》、《劳动合同法》等法律法规中都对用人单位与劳动者之间关于商业秘密保护的内容作出了有关规定。企业和劳动者可在劳动合同中约定与商业秘密有关的内容，但该约定应符合公平原则，且应对劳动者做一定的补偿。劳动者违约给企业造成经济损失的，劳动者应负赔偿责任，其新的用人单位对该违约，即获取、使用商业秘密负有责任的，也应承担连带赔偿责任。
三、基本案情
2002年5月，原告苏威尔公司和被告吴某签订劳动合同，约定吴某在苏威尔公司从事教学用具制作工作，工资为每月1000元，合同期限为2002年4月1日至2003年3月31日，合同中含有保密条款。2003年1月1日，双方再次签订劳动合同一份，约定吴某在苏威尔公司从事中学物理探究仪器开发工作，并服从公司其他工作安排，工资为每月1000元。双方还约定：“乙方（吴某）必须遵守苏威尔公司员工手册和公司规章制度，乙方在公司任何开发产品、专利均属公司发明，乙方必须保守甲方（苏威尔公司）的商业秘密，否则须承担泄露甲方商业秘密所造成的一切法律责任和经济赔偿责任；离开公司后一年内不得从事与苏威尔公司相同的业务”。合同期限为2003年1月1日至2003年12月31日。在2003年12月上述合同到期后，吴某在2004年1月至8月期间，以工资的名义继续从苏威尔公司领取每月1000元。
2004年8月底9月初，在山东省青岛市召开的山东省第一届教学仪器设备展示会（以下简称“山东展示会”）上苏威尔公司和被告金陵公司的有关实验仪器曾进行过同时展出。9月6日，吴某代表苏威尔公司参加了山东展示会，期间曾坐在过被告金陵公司的展台内，与金陵公司有所接触。
后苏威尔公司以吴某、金陵公司侵犯其商业秘密为由，向南京市中级人民法院提出告诉。法院查明，苏威尔公司的《小学教育系统》共列出仪器名称和探究课题35项，金陵公司相对应的共列出30项，除省略的5项外，两者相同；苏威尔公司的《中学教育系统》共列出仪器名称和探究课题55项，金陵公司相对应的共列出49项，除省略的6项外，两者相同。
另查明，2004年2月，苏威尔公司的报价单中已列出了《小学现代教育科学探究实验仪器系统》和《中学现代教育科学探究实验仪器系统》（以下简称“《小学教育系统》和《中学教育系统》）的报价，分别为55000元和78000元，但上述报价单并未详细列出仪器的名称和构造。另外，苏威尔公司主张商业秘密的“超级碰撞球”等实验至少在山东展示会之前的文献中已有记载。
四、法院审理
南京市中级人民法院认为，原告苏威尔公司没有充分举证证明其《小学教育系统》、《中学教育系统》中的单个实验仪器经过其工业化设计，具有领先性和创造性，也未举证证明上述系统是其从大量仪器中选择而成，因此不能证明上述信息是其经过创造性的劳动，从而形成具有不为公众所知悉、能为权利人带来特殊经济利益的商业秘密的特征。同时，苏威尔公司也没有充分证据证明吴某与金陵公司建立了劳动关系、金陵公司的系统方案与其系统方案绝大部分相同，以及吴某和金陵公司在山东展示会上有较紧密的接触。因此，原告苏威尔公司的诉讼请求不能成立。法院最终判决驳回苏威尔公司的诉讼请求。诉讼费也由苏威尔公司承担。
判决后，苏威尔公司不服，向江苏省高院提起上诉，请求撤销一审判决，判令两被上诉人赔偿损失5万元并承担一、二审全部诉讼费。其上诉理由为：上诉人苏威尔公司的两套系列产品属于商业秘密的范畴；两被上诉人间存在劳动关系；当事人曾共同作出“双方产品相同”的认定，而法院却予以回避；系统设计方案含有创造性智力劳动，上诉人已提供了一定证据予以证明，法庭应该以该领域的普通技术人员的标准判断和裁量，而不应片面强调上诉人的举证责任等。
吴某和金陵公司则答辩称：苏威尔公司主张的信息不构成商业秘密，吴某和金陵公司也没有劳动关系，请求驳回上诉。
江苏省高院审理后认为，本案二审争议的焦点为：
一、关于苏威尔公司的《小学教育系统》和《中学教育系统》及其中单个仪器的工业化设计是否构成商业秘密。
第一，关于两套系统中单个仪器的工业化设计。苏威尔公司主张单个仪器的工业化设计构成商业秘密，但其只泛泛提及材质、尺寸、重量等工业化设计中的基本概念，未能说明哪些仪器有其独特的工业化设计以及该工业化设计的具体内涵，甚至没有提供任何相关证据证明其进行了工业化设计，因此其所称的工业化设计的秘密性无法认定。
第二，关于两套系统本身。苏威尔公司称其经过广泛调查研究，付出了巨大的人力、物力及财力从大量仪器中选择出了构成该两套系统的仪器，其后还采取了合理的保密措施进行保护，故该两套系统符合商业秘密的构成要件。但苏威尔公司既未提供证据证明其为了研制该系统作出的投入和创造性劳动，也未能对其遴选和组合的具体内容作出明确的说明，因而不能排除该系统产品只是对已有仪器的简单罗列。由于针对同一实验课题而设计、开发出的同类仪器数量有限，从事教具开发、制作的企业针对我国中小学物理教学的需要，从现有仪器中进行选择而推出的系统产品，由于利用的资源相同、针对的消费群体相同、目的相同，因而系统产品在客观上存在相似甚至相同的可能性。金陵公司销售的产品中，针对小学部分有30项，针对中学部分有49项，分别比苏威尔公司的两个系统产品少了5项和6项，除数量不同外，两者选用的仪器相同。在这种情况下，苏威尔公司认为两者不可能存在“偶然撞车的可能性”，实际上是主张其系统具有较高的创造性，对此其应该提供足够的证据予以证明，但苏威尔公司未能就此提供相关证据，也未能作出令人信服的说明，故应承担对其不利的法律后果。因此，苏威尔公司认为其两系统本身构成商业秘密的主张，法院不予支持。
综上，苏威尔公司认为其《小学教育系统》和《中学教育系统》及其中单个仪器的工业化设计构成商业秘密的上诉理由缺乏事实依据，法院不予采纳。
二、关于吴某和金陵公司侵害苏威尔公司商业秘密的主张。
苏威尔公司的产品在2004年9月初山东展示会上已公开展示，而其提供的证据只能证明吴某于2004年9月6日参加了山东展示会，并坐在金陵公司展台内，据此只能认定吴某与金陵公司于2004年9月6日开始有接触，但没有证据证明二者在此前也有接触，更没有证据证明二者早有劳动关系。故即使苏威尔公司的系统产品构成商业秘密，其认为吴某将该所谓商业秘密泄露给金陵公司，也因缺乏证据而不能成立。因此，苏威尔公司认为吴某、金陵公司侵害其商业秘密的上诉理由不成立，法院不予支持。
综上所述，江苏省高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。
五、律师点评
本案中，苏威尔公司和吴某签订劳动合同，在合同中约定了吴某必须遵守苏威尔公司员工手册和公司规章制度，在公司任何开发产品、专利均属公司发明，必须保守苏威尔公司的商业秘密，否则须承担泄露商业秘密所造成的一切法律责任和经济赔偿责任，且在离开公司后一年内不得从事与苏威尔公司相同业务等内容。那么，《劳动法》、《劳动合同法》等相关法律法规都对劳动关系中发生的员工对企业的保密义务、竞业禁止义务等作出了哪些规定，商业秘密权利人又该如何利用劳动法的有关内容来保护自己的商业秘密呢？
《劳动法》第二十二条：“劳动合同当事人可以在劳动合同中约定保守用人单位商业秘密的有关事项。”
第一百零二条：“劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。”
《劳动合同法》第二十三条：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。”
第二十四条：“竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。”
劳动和社会保障部办公厅《关于劳动争议案中涉及商业秘密侵权问题的函》第二条：“劳动合同中如果明确约定了有关保守商业秘密的内容，由于劳动者未履行，造成用人单位商业秘密被侵害而发生劳动争议，当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁的，仲裁委员会应当受理，并依据有关规定和劳动合同的约定作出裁决。”
最高人民法院印发《关于当前形势下做好劳动争议纠纷案件审判工作的指导意见》第七条：“妥善处理因竞业限制引发的纠纷。在审理竞业限制纠纷案件时，要充分考虑到我国经济和科技发展的实际水平，坚持以社会公共利益为基点，既要维护社会主义市场经济的公平竞争秩序，又要注意平衡市场主体的利益关系；既要防止因不适当扩大竞业限制的范围而妨碍劳动者的择业自由，又要保护用人单位的商业秘密等合法权益，最大限度地实现设立竞业限制制度的立法本意和目的。”
劳动部《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第六条：“用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，除该劳动者承担直接赔偿责任外，该用人单位应当承担连带赔偿责任。其连带赔偿的份额应不低于对原用人单位造成经济损失总额的百分之七十。向原用人单位赔偿下列损失：（一）对生产、经营和工作造成的直接经济损失；（二）因获取商业秘密给原用人单位造成的经济损失。”
由上述条款可知，企业和劳动者可在劳动合同中约定与商业秘密有关的内容，但该约定应符合公平原则，且应对劳动者做一定的补偿。劳动者违约给企业造成经济损失的，劳动者应负赔偿责任，其新的用人单位对该违约，即获取、使用商业秘密负有责任的，也应承担连带赔偿责任。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
黑龙江省人民政府办公厅关于印发黑龙江省中央下放地方煤矿棚户区改造工程项目暂行管理办法的通知
黑龙江省人民政府办公厅
黑龙江省人民政府办公厅关于印发黑龙江省中央下放地方煤矿棚户区改造工程项目暂行管理办法的通知
黑政办发〔2008〕34号
鸡西、鹤岗、双鸭山、七台河市人民政府，省政府各有关直属单位：
《黑龙江省中央下放地方煤矿棚户区改造工程项目暂行管理办法》已经省政府领导同意，现印发给你们，请结合实际认真贯彻执行。
二００八年五月二十八日
黑龙江省中央下放地方煤矿棚户区改造工程项目暂行管理办法
一、总则
（一）为加强我省中央下放地方煤矿棚户区改造工程项目（以下简称棚户区改造项目）管理，确保项目顺利实施，依据有关法律、法规、文件规定，制定本办法。
（二）本办法所称棚户区是指鸡西、七台河、双鸭山、鹤岗市（以下简称四市）城市建成区范围内，矿工家庭占５０％以上，集中连片２００户以上，基础设施配套不齐全、房屋质量差、交通不便、治安和消防隐患大、环境卫生脏乱差的区域（含国家批复的七台河市未达到上述标准但用于棚户区新区建设的建设用地所在区域）。
（三）国家批复的四市棚户区改造项目，适用本办法。
（四）棚户区改造项目要按照“全面规划、合理布局、因地制宜、综合开发、配套建设”的方针，实行统一规划、统一改造、统一配套、分期实施。
（五）棚户区改造要依法进行，坚持“公开、公平、公正”的原则，切实改善棚户区居民的居住和生活条件。
（六）根据本地实际，将棚户区改造与经济适用住房、廉租房建设相结合，在计划、资金、房源等方面统筹兼顾。
二、项目组织管理
（七）省政府已成立煤矿城市棚户区改造推进办公室（设在省发改委，以下简称省推进办），工作人员由省发改委、住房和城乡建设厅、财政厅、国土资源厅抽调专职人员组成，代表省政府管理棚户区改造有关工作，行使改造项目的计划、资金使用和工程建设管理、政策制定、监督检查、目标考核、信息综合反馈等职能。
（八）省推进办具体负责审核四市上报的改造项目年度计划、实施方案、投资计划；确定贷款规模，配合有关部门落实建设资金，审核资金使用计划；审批招标方案，监督招投标工作；定期、不定期对改造项目建设进度、资金使用、工程质量等情况进行监督、检查和考核、奖惩；定期向省政府报告项目进展情况，并通报相关部门，对存在的问题提出建议，协调相关部门解决。
（九）省发改委主要负责项目规划、建设方案、年度投资计划的审批下达、执行和监督检查、竣工验收工作；省财政厅主要负责省级配套资金的筹集、拨付等工作；省住房和城乡建设厅主要负责项目质量、建设安全监督检查等工作；省国土资源厅主要负责土地使用管理等工作。
（十）四市政府为棚户区改造项目的责任、实施和投资主体。
（十一）四市要加强棚户区改造项目的组织领导，成立棚户区改造项目工作领导小组，并设立办公室，承担改造项目的组织实施职责，具体负责规划、建设方案、年度投资计划的编制，资金的筹措和使用，项目建设管理，政策的制定和落实；定期上报项目建设情况、计划完成情况、资金使用情况、存在问题以及建议。四市政府要充分考虑项目建设的复杂性、长期性，选用懂专业技术、经验丰富、责任心强的人员，建立稳定的项目建设管理队伍，为棚户区改造项目工作领导小组办公室创造必要的工作条件，设立固定办公场所，安排足额的项目管理费用，确保工作有效运行。
三、项目计划管理
（十二）省推进办根据工程建设情况编制下一年度向上争取资金计划，由省发改委上报，争取中央补助资金。
（十三）四市根据国家要求的建设工期和省发改委批复的实施方案，编制棚户区改造项目实施计划并报省推进办。
（十四）四市要在棚户区改造项目实施计划的指导下，结合实际，按单项工程编制年度建设方案，经省推进办审核后，由省发改委下达。
（十五）四市依据年度建设方案，严格按计划组织实施，不得搞计划外项目，不得擅自提高建设标准。棚户区改造项目投资不得突破概算，建设规模不得缩减，如确需调整，需上报原审批部门批准。
（十六）对没有完成棚户区改造年度计划的市，省推进办将不受理下一年度计划申请。
四、项目资金管理
（十七）多渠道筹集建设资金，资金来源包括中央补助资金、省级配套资金、市级配套资金、企业出资、个人出资和银行贷款等。
（十八）中央补助资金由省发改委、财政厅负责争取落实；省级配套资金由省财政厅负责筹集；市级配套资金由四市政府负责筹集；企业出资由龙煤集团负责筹集；个人出资由四市政府结合国家政策以及实际情况，参照本地沉陷区搬迁居民实际出资额度确定标准进行筹集。
（十九）积极争取国家开发银行贷款支持。调剂现有融资平台剩余信誉额度，以省财政综合平台为承贷主体，统一负责借、用、管、还等工作。四市政府要建立具备贷款资格的机构，按照一级政府一级事权的原则，由省财政厅代表省政府与四市政府签订《偿还国家开发银行关于黑龙江省中央下放地方煤矿棚户区改造工程项目政策性贷款承诺保证函》，对偿债能力不足的贷款项目，由四市财政统筹安排还款。到期不能偿还时，由省财政厅通过两级财政结算扣收。建立贷款偿还风险准备金，由省及四市财政在年度预算中安排资金作为风险准备金的来源，并根据风险情况确定基数。
（二十）四市财政部门要将中央补助资金、省级配套资金、市级配套资金、企业出资集中到本级财政国库指定账户统一管理，实行单独记账，专账核算，专款专用，任何单位和个人不得以任何理由、任何形式截留、挪用，也不得用于平衡本级预算。市级配套资金划入账户后，中央补助资金、省级配套资金方可拨付到位。个人出资要存入规定的账户进行管理。对于非货币政策性投入，要完善相关确认手续，并确保政策落实到位，避免先免后收现象的发生。
（二十一）省推进办根据各市工程进展情况，审定资金使用额度后，由省财政部门拨付中央补助资金、省级配套资金和龙煤集团承担资金。
（二十二）中央补助资金、省级配套资金、市级配套资金一律实行直接支付。四市财政部门要根据本市棚户区改造项目工作领导小组办公室提出的资金申请，按项目进度及时拨付资金，不得无故拖延、滞拨资金。已实行国库集中支付的城市，由本市棚户区改造项目工作领导小组办公室履行报批手续，通过国库集中支付系统将资金直接支付给施工单位或供应商；未实行国库集中支付的城市，要实行报账制，由本市棚户区改造项目工作领导小组办公室提出资金申请、提供相关支付凭证，经财政部门审核无误后，将资金直接支付给施工单位或供应商。工程款拨付要按相关规定预留工程质量保证金。
（二十三）棚户区改造资金的筹集、管理和使用由当地审计部门负责审计，由市纪检监察机关负责监督。
五、项目建设管理
（二十四）棚户区改造项目必须严格遵守基本建设程序。认真执行《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》、《中华人民共和国合同法》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》、《建设工程勘察设计管理条例》等有关法律法规，依法实施建设管理。
（二十五）四市要根据国家批复的棚户区改造实施方案，编制切实可行的总体和年度建设方案，具体确定工程总平面布置、建设规模、建设内容、单项工程初步设计、单项工程概算等，严格按照建设方案内容组织项目建设。
（二十六）棚户区改造项目实行项目法人责任制。四市政府为责任主体，要明确项目法人，负责项目建设管理工作，法人代表为第一责任人，也可委托中介机构对项目实行代建制。四市棚户区改造项目工作领导小组各成员单位和相关管理部门必须认真履行职责，高度重视、全力支持棚户区改造工作，为棚户区改造项目的顺利实施提供有力保障。
（二十七）棚户区改造项目实行招标投标制。项目管理部门不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招投标程序。对开发、规划、设计、施工、监理单位依法实行招投标。严格履行招标、投标、评标程序，严禁任何单位和个人以任何名义与形式干扰正当的招投标活动，严禁地方保护和部门保护。基础设施以及公建部分项目建设，要委托具有中央投资项目招标代理机构乙级以上（含乙级）资质的中介机构进行招标。
（二十八）要选用具有乙级以上（含乙级）资质的设计单位进行项目设计，选用具有三级以上（含三级）资质的施工企业进行项目建设。棚户区改造项目选用的材料、设备、构配件等，其质量必须符合国家或省规定标准，要努力提高项目科技含量，推广节能省地环保型住宅。
（二十九）棚户区改造项目实行监理制。项目必须制定详细科学的质量技术监督方案，实行总监理工程负责制，招标确定具有乙级以上（含乙级）资质并具备一定经验和良好社会责任的监理单位，负责对项目建设全程实行监理。
（三十）棚户区改造项目实行合同管理制。项目法人要与参与工程建设的设计、施工、监理、设备材料供应商、搬迁安置户以及其他经济活动有关的单位，依法签订合同。
（三十一）项目法人和工程质量监督管理部门要强化项目质量和安全管理，独立工程竣工后经综合验收合格，方可交付使用。
（三十二）建立健全项目建设档案。从项目设计到项目竣工验收等环节的资料，都要严格按照档案管理有关规定收集、整理和归档，档案管理必须有专人负责并严格履行职责。
六、优惠政策
（三十三）棚户区改造项目一律免收土地登记费、征地管理费、防空地下室易地建设费以及城市基础设施配套费等各种行政事业性收费。
（三十四）棚户区改造项目一律免收散装水泥专项基金、新型墙体材料基金等政府性基金。
（三十五）棚户区改造项目在原搬迁面积以内的部分免收公共消防设施建设费；超出部分减半收取公共消防设施建设费，所收费用全部用于棚户区消防设施建设。
（三十六）棚户区改造项目在原搬迁面积以内的部分免收土地契税。对房地产开发企业参与棚户区改造偿还原搬迁面积房屋部分，经地方税务主管机关核准，暂不征收营业税、城市维护建设税、教育附加费；被搬迁人依据国家有关规定取得的搬迁补偿款，免征营业税、城市维护建设税、教育费附加、个人所得税、土地增值税。
（三十七）四市政府要结合本地实际，参照本办法，制定市级优惠政策，一律免收市级管理权限收取的各项行政事业性收费和政府性基金，适当减免企业（经营）性收费。
七、搬迁安置管理
（三十八）四市政府要认真组织力量，按照国家规定的标准，对已批复改造方案中的棚户区居民逐户核查，建立详细完善的棚户区住房档案。
（三十九）按照统筹规划、先易后难的原则，搬迁前做好意愿普查工作，充分尊重棚户区居民的搬迁意愿，按片实施棚户区改造。
（四十）要妥善处理棚户区中历史遗留的产权问题，对由于历史原因造成手续不全的房屋，要根据实际情况，妥善处理。
（四十一）棚户区改造搬迁安置工作要坚持政策的统一，不得采取一事一议的方式进行。
（四十二）在棚户区改造过程中，要妥善解决好特困群体的住房问题，在政策上给予倾斜，可根据实际情况，配建部分廉租房。具体办法由四市自行制定。
（四十三）棚户区改造安置住房平均建筑面积应控制在６０平方米／户左右。实际安置面积超出原有居住面积，但在规定标准（四市根据实际情况确定的最低安置面积）内的部分，按照当地经济适用住房价格购买；超出规定标准的部分，按照市场价格购买。
（四十四）参照《经济适用住房管理办法》，棚户区改造安置房入住不满５年的，不得直接上市交易；入住满５年直接上市交易的，应补缴免收的相关税费。
八、改造后住宅区管理
（四十五）要充分考虑多数居民的生活负担能力，切实做好改造后住宅区的管理与服务工作。在新建小区中，要适当建设经营性公共建筑，以经营收益作为住宅区管理维护费用的补充资金。物业管理可依托居民自治组织，建立新建安置住宅小区居民自我管理、自我服务的管理模式。物业管理企业根据业主的消费需求、意向和支付能力，提供管理维护房屋以及其配套设施、维护环境卫生等基本的物业管理服务，合理收取服务费用。
（四十六）实行住房维修基金制度，明确保修期内的责任主体和维修资金渠道。采取业主缴存及政府补贴等方式，建立新建安置住宅的专项维修基金，保证住房维修需要。
九、项目监督检查和竣工验收
（四十七）棚户区改造项目实行季报制度。四市按季向省推进办报送投资完成、项目进度、资金筹措与使用情况以及存在的问题等，并对填报内容的真实性负责。
（四十八）省推进办要会同有关部门对四市棚户区改造情况进行不定期的检查和专项稽查。根据四市项目建设任务完成情况予以奖惩，奖惩办法另行制定。
（四十九）省推进办根据项目建设完成情况，对每一年度计划执行情况进行验收检查。在项目建设完成后，按照国家要求，配合省直有关部门组织好项目竣工验收工作。
（五十）棚户区改造项目要纳入法治化管理，对玩忽职守、滥用职权、弄虚作假、贪污受贿和截留、挤占、挪用、克扣工程建设资金的单位和个人，按照相关规定给予严厉处罚，构成犯罪的，移交司法机关追究其刑事责任。
十、附则
（五十一）四市政府要根据本办法，结合本地实际，制定具体实施细则。
（五十二）本办法由省推进办负责解释。
